仅从公正原则，也就是公正制度的角度构想正义的要求，而忽略了更广泛的社会现实视角。

(2)在法院外部，人们对于司法的评价已经逐渐 由理想主义向实用主义转变，只有能够有效地解决人们实际问题的法院才是好法院渐成社会共识。司法价值观受制于特定之社会 ，也受制于司法发展的历史阶段。

10月18日，中共中央通过《关于制定国民经济和社会发展第十二个五年规划的建议》，要求 以科学发展为主题，以加快转变经济发展方式为主线，深化改革开放 ，保障和改善民生。[89] 转引自崔永东 ：《西方司法理念与司法制度》，《中国刑事法杂志》2010年第 11期。[9] 俞荣根：《毛泽东阶级论法学观的变化与价值重估》，《四川师范大学学报》 (社会科学版)1995年第 2期。就其功能而言，司法定位 由狭隘的经济领域转向更为广阔的社会领域，其眼界和视域均得到拓展或广延，并让司法逐渐回缚于其所赖以存在和运行的社会。[51] See Daniel M．Klerman，Legal Infrastructure，Judicial Independence，and Economic Development，19 Pacific Mc George Global Business ＆ developmentLawJournal 427(2007)． [52] 参见前引 (48]，石泰峰文。

【摘要】对应于两次历史性社会转型以及第二次转型的三个发展阶段，当代中国的司法价值观发生了四次历史性变迁，即从为阶级斗争冲锋陷阵的政治司法价值观转变到为经济建设保驾护航的经济司法价值观，而后再演变为为社会稳定排忧解难的社会 司法价值观，并走向为法治文明注译导航的衡平司法价值观。[88] 参见前引 [7]，卞建林书，第 20页以下。他们的不同理由涉及到应该如何进行社会安排，应该选择哪些社会制度，以及通过这些将会得到什么样的社会结果等问题。

现行的法律和政策无法保障城市人自由迁徙到农村生活，那又如何能够保障农村人自由迁徙到城市里生活呢？如果不能都保障或者是只能保证一方，那么这种迁徙自由还是平等的自由吗？还是公正的吗？还是迁徙自由吗？ 因此，在目前的情况下，简单地将迁徙自由看作是完全开放户籍，尤其是开放大中城市的户籍，不仅是不现实的，也是不可行的，因为这必将吸引更多的人进入城市。(18)也正是基于这一点，1975年修改宪法的时候，正式从宪法文本中取消了有关迁徙自由的规定，至1978年乃至1982年修改宪法时也都没有予以恢复。而农民交出的土地通过置换等方式，拓展用途，进一步推进城镇化建设。在这一现实面前，迁徙自由自然面临两难的困境。

日本1947年制定的《都会地迁入抑制法》就明确规定，因为人口过于集中都会地，所生窘迫之住宅、雇佣、粮食问题及灾害等原因，对于迁徙到东京、大阪等特定都市加以一定的限制。阿玛蒂亚·森将这种研究方法归纳为制度主义者或先验主义方法，他认为，将公正的实现等同于寻找正确的制度结构，不仅对社会复杂性为所欲为，而且与其相伴的自我陶醉甚至阻碍了对其后果的批判审视。

另一方面大量外来人口无序流入城市，又增加了城市的人口压力，迫使城市不得不通过严格的户籍政策以及相关措施限制外来人口的流入。来源：《法学》2013年第6期。如果不考虑这些因素，即便在宪法中写上了迁徙自由，也是不可能真正实现的，这方面的先例已经不少了。截至2009年底，北京市实际常住人口总数为1972万人，已经突破了国务院批复的《北京城市总体规划(2004年-2020年)》所确定的到2020年北京市常住人口总量控制在1800万人的目标，更大大突破了北京十一五规划末常住人口1625万人的控制目标。

在各种福利保障都无法到位的情况下，必然会拖垮城市的建设。土地所有权转让的程序应当比承包经营程序更严格，但事实的情形却并非如此，土地征收方和被征收方处于完全不平等的地位，集体土地所有者的权利要得到保护显然是很难的。从而也使得在迁徙自由问题上陷入了经济发展需要人口自由流动——人口大量自由流入城市带来一系列问题，影响了城市经济的发展——发展经济需要限制人口自由流动这样一个怪圈之中。其次，征地补偿是对土地所有权的补偿，还是对土地使用权的补偿，抑或是对土地收益的补偿？根据《土地管理法》第47条的规定，征用土地的，按照被征用土地的原用途给予补偿。

这对于保障被征地农民的保障是有益的，但也同时带来如下问题：(1)农民对土地所拥有的所有权在土地征收过程中并没得到体现，自然也就得不到保障。是从法治上废除户籍，还迁徙自由的权利。

近日，全国政协副主席、台盟中央主席林文漪就城镇化相关问题接受报社记者专访时也提出，城镇化要以人为本，核心在于给人以迁徙的自由，应通过顶层设计使其通过诚实劳动追求幸福的权利在选择的定居点得到保障，而总量控制是顶层设计的关键。社会主义计划经济的理论否认劳动力的商品属性，劳动力既然不是商品，那么人口当然就不能自由流动，个人因隶属于一定的单位或组织，故迁徙就必须按照计划来进行。

这种不均衡有历史的因素，也有制度的因素，这些因素具体通过户籍这样一个形式表现出来，而户籍背后所体现的是城乡福利待遇的差异，所以当前迁徙自由问题集中体现在了户籍改革方面。国家发改委城市和小城镇改革发展中心主任李铁认为，所谓推进城市化进程，我们要想方设法，怎么样把这些制度性的障碍先取消，先还原到给每个农民、每个想进城，或者在城市间迁徙的居民，给他一个迁徙的自由权，让他在所就业的地方能和当地的户籍居民平等地享受城市居民应有的公共福利，所以我们在这次推进城市化过程中提出了一个重要的口号叫推进农民工的市民化。这一现象也引发了人们的思考：如何保障农民与市民平等的权利与地位，真正实现法律面前人人平等。如果是由其他城市接纳的，农民应当将这部分收益转移给接纳的城市。正如阿玛蒂亚·森在谈到公正问题时所指出的那样：如果我们试图在一个制度和行为皆不完善的现实世界中纠正不公正，还需要思考在当前如何建立制度，以通过提高眼前活生生的人的自由与福利来促进公正，而这正是为什么对于制度选择和追求公正来说，对行为规范与标准的现实解读是十分重要的。前面谈到的城市市长反对进行户籍制度改革的原因就是地方财政无法负担。

(一)    城镇化过程中对迁徙自由的期盼 随着城镇化的发展，大量农民进入城市，他们在给城市发展和建设做出巨大贡献的同时，自身却也面临着尴尬的局面，如社会地位的差异和权利的缺失。这一现象并非是上海一地的特例，几乎每个经济发达地区都有着类似的现象，沿海的经济强镇中的一个普遍现象是非户籍人口超越户籍人口。

它通过行政手段的运用，对农村或小城市居民的活动空间进行严格控制，将农民束缚在土地上。而城市发展了，向农村的索取自然也就减少了，农民的负担相对来说可以减轻，同时使农村有了更好的发展环境和更大的发展空间。

在他看来，致力于缩小经济收入差距的经济平等主义者往往会选择支持最穷的鲍勃，长笛制造者卡拉会得到自由主义者的同情，而享乐主义功利论者会更看重安妮的愉悦。(24)在迁徙自由问题上，我们所听到的或者说所能听到的，可能仅仅只是官方以及专家的观点，作为利益相关方的农民和市民对此问题的看法我们真正了解吗？尤其是作为迁徙自由的既得利益者、已经取得城市户籍的那一部分新市民对这个问题的看法又是怎样的呢？作为利益相关方的农民对这个问题又是怎样看的，他们完全愿意吗？为什么作为实现农民进城意愿(这当然是实现迁徙自由的基本途径)的城镇化会遭到一些农民的反对而成为被城镇化，以至于不断演化出农民在自家田地里为保住自己的土地被活活碾死的意外事件？(25)我们又如何能够保证公民的迁徙自由不会异化成为被迁徙自由？要回答和解决这些问题，必须由利益相关方进行平等、公开、理性的协商讨论。

作为新中国临时宪法的《共同纲领》中就明确规定，中华人民共和国人民有迁徙的自由权。(10)显然，控制人口规模、限制外来人口的流入已经成为了一些城市尤其是大城市人口政策的基本目标，而这些又只能通过对户籍的限制来实现。与北京相比，上海的情况可能更为严重。(2)关注社会现实，而非仅仅关注制度与规则的要求。

而户籍制度改革必须建立在均衡化发展的基础上。因此，对迁徙自由的限制乃至禁止是国家实行计划经济体制的需要。

对于公共福利在不同时期可以有不同的理解。农民虽然进了城、上了楼，但身份依旧没有变。

那么，实现迁徙自由在当前所要解决的核心问题是什么呢？ (二)解决农村土地权属是实现迁徙自由的核心问题 通过以上的分析，我们可以看到，影响迁徙自由的主要因素是资源分配的不均衡。更为重要的是，长期以来的计划经济不仅造成了城乡之间的差别，同时也形成了沿海经济发达地区与内地城市之间的巨大差别。

首先，社会主义市场经济建设要求对人口自由流动的认可与保障。当然，如果农民一旦对土地拥有了所有权，那么至少均衡化的问题在法律上是可以得到解决的 2.权利的均衡化。因此，一方面城市的建设和发展以及城镇化的过程需要消除户籍的藩篱，承认并保障公民的迁徙自由。从实践而言，保障迁徙自由是社会主义市场经济发展的必然要求。

我们知道，当今中国户籍制度是在特殊的历史条件下形成的。所以我们今天要关注的，并不是该不该实现公民的迁徙自由，而是如何来实现公民的迁徙自由问题。

由于城市人口的相对稳定，城市规模一直是处在计划控制之内的。首先，集体土地的所有者是谁？或者说，在集体土地征收时，政府同谁进行谈判？根据相关法律，集体土地处分权属于集体，根据《土地管理法》第15条的规定，农民集体所有的土地由本集体经济组织以外的单位或者个人承包经营的，必须经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡(镇)人民政府批准。

农民获得城市户籍后，其原有土地利益该怎么平衡？为了解决城镇化过程中的集体土地所有权问题，国家允许农民以转包、出租、互换、转让、股份合作等形式流转土地承包经营权，发展多种形式的适度规模经营。(9)参见《上海可承载人口正在接近极限并非危言耸听》，《解放日报》2013年2月21日。